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第一章 導論

    第二節(jié) 國際法的淵源
    一、概述
   對于什么是國際法淵源，沒有一個國際法律文件予以專門定義，國際法學界對此有各種不同的解釋。基于國際法淵源的作用主要在于使法律規(guī)則得到認定并使法律規(guī)則與其他規(guī)則包括“應(yīng)有法”規(guī)則區(qū)別開來，進而尊重、遵守和適用國際法②，國際法的淵源可以定義為：國際法的原則和規(guī)則第一次出現(xiàn)的地方和使國際法的規(guī)范具有“合法性”的法律形式。
   國際法學界普遍以《國際法院規(guī)約》第38條為依據(jù)對國際法淵源進行解釋。第38條第1款規(guī)定：   
    法院對于陳訴各項爭端，應(yīng)依國際法裁判之，裁判時應(yīng)適用：
    (子)不論普通或特別國際協(xié)約，確立訴訟當事國明白承認之規(guī)條者。
    (丑)國際習慣，作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者。
    (寅)一般法律原則為文明各國所承認者。
   (卯)在第59條規(guī)定之下，司法判例及各國權(quán)威最高之公法學家學說，作為確定法律原則之補助資料者。
   由于對第38條的規(guī)定理解不同，在解釋上意見并不完全一致。學者們普遍贊同國際條約和國際習慣是國際法的主要淵源。分歧意見主要涉及一般法律原則是否是獨立淵源以及該原則的確切含義。有的學者將國際條約和國際習慣歸為“嚴格法律意義上的國際法淵源”，將一般法律原則歸為“廣泛歷史意義上的國際法淵源”。
    ……